Horatia Muir Watt

Le droit international privé de la famille semble pris en otage aujourd'hui entre l'internationalisation de ses sources, au moyen de l'affirmation des droits fondamentaux, et le démantèlement de l'ordre international sous l'effet de la globalisation. Les repères traditionnels de l'internationaliste, comme les outils méthodologiques qui permettaient jusqu'ici de résoudre les conflits de lois, cèdent la place à une nouvelle vision, dichotomique, de ces derniers, qui n'est en réalité que l'effet induit de mouvements qui le dépassent, tenant à la désagrégation du droit privé de la famille et des transformations affectant les assises mêmes des ordres juridiques. C'est ainsi que coexistent désormais un espace d'affrontement des modèles familiaux sur-idéologisés, qui donne prise à la résurgence d'un raisonnement méta-conflictuel, et un autre, régional, fédéré par une communauté de valeurs, au sein duquel les divergences sont certes aplanies au moyen d'instruments de coordination plus pacifiques, que guette l'asservissement à des finalités purement économiques. Partagé entre affrontement et instrumentalisation, le droit international privé de la famille n'a pas su, pour l'heure, relever le défi de la mondialisation

Les thèses récemment développées par l'analyse économique du droit en vue de déterminer les critères d'une allocation optimale des compétences étatiques au plan mondial ne sont pas nécessairement convaincantes au fond, mais elles ont le mérite de redéfinir les termes de la problématique du conflit de lois, en brouillant les certitudes liées au compar-timentage étanche du droit public et du droit privé dans les théories traditionnelles du droit international privé. Il est temps en effet de prendre acte des bouleversements épistémo-logiques qu'entraîne le nouvel enchevêtrement des économies, et d'admettre que le conflit de lois peut avoir un enjeu poli-tique, tandis que les régulations nationales de droit public écono-mique peuvent subir l'impact des volontés privées. La tension entre les deux orienta-tions ainsi relevées n'est pas en-core pleinement apparente, ni suffisamment explorée. C'est pour-tant elle qui contient les nouvelles impulsions du développement du droit international privé à l'ère de la mondialisa-tion. C'est en elle qu'il faut rechercher la nouvelle économie politique du conflit de lois

Nous ne savons que peu de choses sur le prestige comme facteur de circulation des modèles juridiques, si ce n'est que, phénomène récurrent au sein de la tradition juridique occidentale - successivement soumise à la romanisation, à la gallicisation ou à la germanisation du droit avant de céder aujourd'hui à l'attraction du droit américain - il est généralement indissociable d'un mythe. À cet égard, le prestige contemporain du droit américain, auquel l'Académie reste jusqu'à présent plutôt imperméable, semble agir par le canal tant de l'imaginaire de la jeunesse estudiantine que des besoins ressentis par les professionnels du droit. C'est à ce public que le modèle américain propose, d'une part, une façon nouvelle de penser l'ordre juridique comme un droit-outil, paradoxalement ouvert à la contestation, d'autre part, des solutions de fond perçues comme économiquement efficientes et politiquement emblématiques

L'historique du droit international privé démontre que cette discipline évolue selon un mouvement cyclique, celui-ci affecte également la part respectivement occupée, parmi les fondements de la théorie du conflit de lois, par des considérations tenant soit à la protection d'intérêts étatiques, soit à la recherche d'une justice propre aux rapports privés. C'est ainsi que cette théorie a pris un tournant résolument privatiste vers le milieu de ce siècle. Mais divers signes annoncent déjà que l'incidence de considérations tenant au droit public tend actuellement à s'accroître, pour modifier à nouveau la physionomie du droit international privé