Sandra Gomora

Este artículo reflexiona acerca de uno de los desafíos que la tesis de la autonomía le presenta a la tesis de la exclusividad en el contexto de la práctica judicial y el precedente. Analizaré el desafío de la tesis de la autonomía para revelar algunos defectos de la tesis de la exclusividad en el contexto judicial. El trabajo busca mostrar que, más allá del aparente conflicto entre ambas tesis, el desafío de la tesis de la autonomía abre la puerta a una perspectiva distinta y enriquecida de la tesis de la exclusividad, según la cual algunos aspectos de esta última pueden comprenderse mejor desde la perspectiva de la primera. Defenderé, entonces, una lectura alternativa del desafío, en la cual la tesis de la exclusividad es central para la adecuada comprensión de la práctica judicial y el precedente. A partir de este debate entre Raz y Postema, defiendo una lectura alternativa del desafío de la autonomía introduciendo la estrategia hermenéutica de los tribunales (EHT) como herramienta para analizar el papel de las autoridades como destinatarios de directivas jurídicas excluyentes y su fuerza explicativa. En última instancia, la EHT desentraña la paradoja al sostener que la tesis de la exclusividad es fundamental para la correcta comprensión de la práctica judicial y los precedentes judiciales.

El artículo ofrece un panorama del precedente en el Civil Law con el objetivo de distinguir los problemas que pueden presentarse en los sistemas jurídicos que tienen una práctica formal o institucionalizada de precedente, de aquellos en los que no la hay. Se identificó que se introdujo el precedente como una forma de responder a las crecientes demandas de administración de justicia en la materia y delimitar la discrecionalidad del operador jurídico. Por tanto, la tesis de fondo de este trabajo es que, en la operación regular de los sistemas jurídicos del Civil Law, tanto los tribunales constitucionales y la jurisdicción en general identificaron la necesidad práctica de dotar de contornos a los derechos humanos —en tanto disposiciones jurídicas a concretar jurisdiccionalmente—.